见具体代理（申辩意见）


                       听证申辩意见

   
    受AA公司委托，就你局拟将作出的巨额行政处罚，提出如下申辩意见，请贵局认真考虑，以免作出的行政处罚出现错误，通过不了人民法院的司法审查，影响综合执法考评。

     一、事件背景

AA公司是BC工程机械公司在本地区的独家代理商，销售“BC品牌”挖掘机。2012年，AA公司销售的一款“BC品牌”挖掘机的宣传材料被发现有一处错误，实际为111mm的“发动机缸径”被标注为113mm。AA公司立即与BC公司确认，得到的答复为“印刷错误”。基于此，AA公司立即要求停止使用，并要求BC公司更换了新版宣传手册。

自2013年3月份开始，你局即开始就此对AA公司展开调查。AA公司也一直在积极配合。2013年9月11日，你局向AA公司发来《行政处罚听证告知书》，拟做出巨额行政处罚。你局认为AA公司销售的涉案挖掘机宣传资料中的某一参数与实际有误差，属于虚假宣传。
    二、AA公司不构成虚假宣传
    AA公司在内部经过大量调查，并与挖掘机BC公司确认后，认为宣传资料不构成虚假宣传，你局不应当对AA公司作出行政处罚，理由如下：

1.有瑕疵的宣传资料非AA公司印制

涉案宣传资料并非AA公司印刷，而是生产商BC公司负责印刷，即便应该予以行政处罚，也不能处罚AA公司，因为AA公司没有事实所谓的违法行为。另外AA公司在内部经过大量调查，并与生产商BC公司进行确认后得知，宣传资料中的参数误差纯粹属于印刷错误，且已及时纠正，因此不存在故意虚假宣传的行为。

2.涉案宣传资料不符合虚假宣传的本质

虚假宣传的行为表现是“经营者对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的宣传”，其本质是“损害同行业或消费者的利益”，但宣传材料中印刷错误而将发动机缸径由“111mm”印刷为“113mm”，这种印刷错误并不属于上述的几种行为表现之一，且本质上并未对消费者产生损害或者对同行业造成损害，这种印刷错误反而对消费者本身不利，因为从专业角度看，在功率确定的情况下，发动机缸径直径越小越好。若是AA集团哦国内公司有意虚假宣传，应该在宣传材料商把缸径标注得更小（低于111mm）才符合常理。 

3.涉案宣传资料并未误导消费者

影响客户购买选择的是“品牌、价格、业内口碑、机型、机重、斗容、挖掘半径、发动机品牌与功率、液压系统品牌和压力”，而不是“发动机缸径”。客户在购买挖掘机设备时最看重的就是发动机功率大小，不太关注缸径大小，而宣传材料中，发动机功率大小是准确的、与实际相符合的，因此该宣传材料并未对客户的购买行为造成错误判断。

4.对实际客户没有造成任何损害

宣传材料中涉及到印刷错误的“发动机缸径”这一项，仅仅是整台挖机设备数量众多参数中的一个，且这种参数的印刷错误，并不影响客户正常使用设备，并不会对客户所购设备的价值造成损失或影响，且设备在客户购买之后并未出现任何问题。

综上，涉案宣传资料中的印刷错误，并不存在“虚假宣传商品质量、性能、成分、用途、产地”的行为，不符合“损害同行业或消费者利益”的本质，没有对消费者的购买造成错误判断，也没有对消费者所购产品的价值造成损失或影响，因此不构成虚假宣传。

因此，提请你局尊重基本事实和法律规定，对此案慎之再慎，不要对AA公司作出行政处罚。否则，AA公司一定依法提起行政诉讼，最终受影响的一定是贵局。

                         AA集团公司代理人：张志强

                            2013年10月28日